可以用吗？

在日常的工作中，常常遇到某种“食品原料”是否可以用的问题。以及通过什么方法可以判断某种原料可以合法合规的使用问题？

本系列试图通过个案的形式列举一些争议疑问比较的大的原料，供大家参考。由于水平有限，时间仓促，也欢迎各位同仁批评指正，共同探讨。

*温馨提示：文本中蓝色字体部分为内容链接，点击可以查看详细公告、案例、说明等。

原料简介

据《中国药典》（版）记载五味子（SCHISANDRAECHINENSISFRUCTUS），为木兰科植物五味子Schisandrachinensis(Turcz.)Baill.的干燥成熟果实。习称“北五味子”。秋季果实成熟时采摘，晒干或蒸后晒干，除去果梗和杂质。

形状呈不规则的球形或扁球形，直径5?8mm。表面红色、紫红色或暗红色，皱缩，显油润；有的表面呈黑红色或出现“白霜”。果肉柔软，种子1?2，肾形，表面棕黄色，有光泽，种皮薄而脆。果肉气微，味酸；种子破碎后，有香气，味辛、微苦。

功能与主治为：收敛固涩，益气生津，补肾宁心。用于久嗽虚喘，梦遗滑精，遗尿尿频，久泻不止，自汗盗汗，津伤口渴，内热消渴，心悸失眠。

合规解析

年3月11日原卫生部在《卫生部关于进一步规范保健食品原料管理的通知》（卫法监发[]51号）中，将五味子列入了《可用于保健食品的物品名单》。按照年4月21日《国家卫生计生委政务公开办关于新食品原料、普通食品和保健食品有关问题的说明》要求“原卫生部年公布的《可用于保健食品的物品名单》所列物品仅限用于保健食品。除已公布可用于普通食品的物品外，《可用于保健食品的物品名单》中的物品不得作为普通食品原料生产经营。”可见，仅可用于保健食品的物品不可以用作普通食品原料。

年12月18日《卫生部关于黑森牌五味子饮料和黑森牌清河五味可乐申请为新资源食品的复函》（卫法监函[]号）的答复为“有关单位如申请将“黑森”牌五味子饮料和“黑森”牌清河五味可乐作为新资源食品，可以按照规定的要求和程序进行申报，经食品卫生、营养、毒理等方面的评价，符合新资源食品条件的，我部将批准其为新资源食品。”

《中华人民共和国药典》（年版）也收录五味子为药材，并且不在卫生部公布的《既是食品又是药品的物名单》中。按照《食品安全法》（年版）“第三十八条：生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传统既是食品又是中药材的物质目录由国务院卫生行政部门会同国务院食品药品监督管理部门制定、公布。”可以判断，五味子为药品，不可以用作食品及食品原料。

需要说明的是五味子同时也收录于《实施无公害农产品认证的产品目录》（中华人民共和国农业部公告第号），意味着五味子被农业部列为可以进行无公害农产品认证的农产品。

结论

按照《食品安全法》的规定，新食品原料和既是食品又是药品的名单归国务院卫生行政部门审批，所以在现有条件下“五味子”不可用于普通食品或普通食品原料。

或许有人会问“五味子”也同时在农业部公布的《实施无公害农产品认证的产品目录》中，是否可以作为食品农产品使用呢？本着为消费者和企业风险防控的原则，个人不建议企业用于普通食品生产中。

以案说法

基本案情：

原告蒋飞亮于年4月15日通过京东公司网站的“善地旗舰店”购买“善地酵素复合水果酵素原液非酵素粉酵素原液ml/瓶*2”，订单号为XXXXXXXX，数量为5，京东价为元，实际支付元。善地公司通过快递向蒋飞亮邮寄送达。商品包装记载：品名为善地复合水果酵素原液；产品类型为饮料（水果发酵）；原料为野生木瓜、野生蓝莓、有机桑葚、食用玫瑰花、野生五味子、有机杨梅、柠檬、橙子、香水梨、沙果酵素原液；执行标准代号为GB/T-；生产许可证号为QS。

原告以产品系作为普通食品生产经营，但产品标签其配料中记载原料有“野生五味子”。“五味子”系被载入《中华人民共和国药典》，五味子属于药材物质。被告京东公司作为网络平台提供者应当对被告善地公司的经营行为等服务建立检查监控制度，明知或应知生产销售者会利用其平台侵害广大网购消费者的合法权益，导致不符合食品安全标准的食品在其平台进行销售，应当承担共同赔偿责任，故诉至法院。请法院依法判决：1、判令京东公司、善地公司共同退还蒋飞亮购物款元并赔偿0元（两项合计为元）；2、本案诉讼费由京东公司、善地公司负担。

法院判决：

经过一审、二审程序，最终法院判决：

一、被告善地（北京）生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告蒋飞亮购物款元；原告蒋飞亮于本判决生效之日起十日内退还被告善地（北京）生物科技有限公司商品“善地酵素复合水果酵素原液非酵素粉酵素原液ml/瓶*2”5组（如不能返还实物，则应从退还的货款中扣除相应货款）；

二、善地（北京）生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付蒋飞亮赔偿金0元；

蒋飞亮、北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司与善地（北京）生物科技有限公司网络购物合同纠纷二审民事判决书[（）京02民终号]

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